(Русский) Невинные жертвы отмены зачета НДС: должная осмотрительность или ответственность без установления вины?

Sorry, this entry is only available in Russian. For the sake of viewer convenience, the content is shown below in the alternative language. You may click the link to switch the active language.

Автор: Уткирбек Холмирзаев

ГНК считает, что сам факт сделки с «недобросовестными» налогоплательщиками является не проявлением должной осмотрительности (ст. 15 НК) и придется платить налоги за недобросовестных контрагентов либо доказать законность и действительность сделки (операции). Тем самым налоговый орган подменяет должную осмотрительность презумпцией осведомленности.

Исходя из общих принципов права (справедливости) каждый налогоплательщик – участник сделок несет только свою долю налогового бремени. Соответственно налогоплательщик не несет ответственность за действия других лиц, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов в бюджет. Кроме того, на основе налогового законодательства лежит презумпция добросовестности налогоплательщиков[1] (presumption of honesty). Перелагать налоговое обязательство недобросовестных лиц на налогоплательщика возможно только в случае доказанного злоупотребления правом последним.

Для недопущения налоговым злоупотреблениям НК предусматривает доктрины недопустимости получения необоснованной налоговой выгоды (путем злоупотребления правом) и в целях налогообложения признает принцип[2] приоритета экономического содержания над формой сделки (операции).

А доктрина должной осмотрительности по сути исходит из (частноправового) принципа разумности и добросовестности, точнее является их функцией. Она работает на основании презумпции осведомленности (сама должная осмотрительность не является презумпцией).

Однако, предусмотренная в ст. 15 должная осмотрительность (хотя она изложена как обязанность налогоплательщика) работает когда уже доказан факт нарушения (злоупотребления). А факт заключения сделки с недобросовестным контрагентом не является достаточным для признания выгоду необоснованной и его действий нарушением с применением доктрину должной осмотрительности как презумпция.

Также, в силу презумпции добросовестности налогоплательщиков[3] (presumption of honesty) первоначальное бремя доказывания лежит на налоговом органе.

В случаях совершении сделок с недобросовестными контрагентами:

• Сам факт сделки не означает злоупотребление или другое правонарушение,
• Бремя доказывание по злоупотреблению (снижение цен, объема или отсутствие деловой цели (обнал) возлагается на налоговые органы,
• После выявления признаков злоупотребления, начинает работать “должная осмотрительность”,
• Возлагается бремя доказывания по опровержению злоупотребления на налогоплательщика (представить документы доказывающие, реальность сделок),
• И только в случае доказывания признаков злоупотребления и не доказывания налогоплательщиком свою добросовестность откажется последнему в вычете НДС (он платит за свой недобросовестный контрагент).

Согласно европейскому законодательству и судебной практике факт неуплаты налога контрагентом сам по себе не является основанием для отказа в вычете входного НДС налогоплательщику (как проступают наши органы), этот факт не свидетельствует о злоупотреблении правом[4].

Следует отметить, что пересмотр налоговых последствий сделки – это всегда существенное вторжение в коммерческую (частную) деятельность бизнеса, ограничение принципа свободы договора и дискреции предпринимателя. Поэтому необходим особый порядок пересмотра налоговых последствий, формирующий механизм сдержек и противовесов и гарантирующий налоговую безопасность и устойчивость бизнеса.[5]

[1] Valente, Piergiorgio. “A European Taxpayers’ Code.” Intertax 45.12 (2017).

[2] Madison, Allen D. “The Tension Between Textualism and Substance-Over-Form Doctrines in Tax Law.” Santa Clara L. Rev.43 (2002): 699.

[3] Valente, Piergiorgio. “A European Taxpayers’ Code.” Intertax 45.12 (2017).

[4] Фатхуддинов Р. Судебная доктрина должной осмотрительности в налоговых отношениях. Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 6/2011. С. 105

[5] Концепция законопроекта о налоговой выгоде. https://zakon.ru/Tools/DownloadFileRecord/23346

Читать полный текст статьи:

Должная осмотрительность